作者：林律師@林林民商經(jīng)濟案件研究

本文討論的勞動(dòng)者一方主張違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金，是建立在用人單位無(wú)故辭退的基礎上的。但在實(shí)踐中，真正無(wú)故辭退的情況很少，一般情況下即使勞動(dòng)者不存在任何過(guò)錯，純粹公司人力成本較高，想裁員的，都會(huì )編造一些理由，所以一點(diǎn)理由都不透露的情況很罕見(jiàn)。

那么，如果真的遇上了毫無(wú)理由強制員工離開(kāi)的情形，員工要怎樣才能拿到賠償金呢？

第一，最重要的是：固定、收集用人單位違法解除的有關(guān)證據！

常見(jiàn)的文書(shū)表現為開(kāi)除通知、辭退通知、解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)，如果上述材料拿不到，最起碼也要拿到離職證明。

退一步，如果公司沒(méi)有出具或者不同意或者拖延提供書(shū)面文件的，也應當盡量收集有上級領(lǐng)導、法定代表人、負責人、人事主管、人事、高管等人員的聊天記錄截圖、郵件、短信等非正式的解除勞動(dòng)關(guān)系的告知。

再退一步，如果仍然不能拿到書(shū)面材料，最好也要有口頭、電話(huà)等通知的音頻文件。

如果此證據通過(guò)上述方式均無(wú)法獲取的，那么，對于員工主張公司違法解除的請求是極其不利的，在實(shí)踐中，很可能該仲裁請求會(huì )被認為證據不足，予以駁回。所以在沒(méi)有取得該證據的前提下，不建議直接采取勞動(dòng)仲裁的方式來(lái)維權。

第二，拒絕事后、事前簽訂各種離職協(xié)議、協(xié)議書(shū)、解除勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議書(shū)等文件，一旦簽訂了這些文件，很容易從被開(kāi)除轉化成協(xié)商解除，或者是主動(dòng)離職等。

同時(shí)，上述文件中往往還涵蓋了勞動(dòng)者主動(dòng)放棄主張經(jīng)濟補償、賠償金等意思表示，如果一旦簽署了這些文件，如果不能證明存在欺詐、脅迫等（即使不是勞動(dòng)爭議案件，而是普通的民事糾紛，也很難達到證明標準），或者違反法律及強制性規定的，大多都會(huì )得到勞動(dòng)仲裁機構的認可。如果采納了，別說(shuō)賠償金，經(jīng)濟補償可能都要不到。

第三，拒絕瞻前顧后，主動(dòng)提起勞動(dòng)仲裁。

一是針對違法解除事項提起勞動(dòng)仲裁是具有時(shí)效性，應當自解除或者終止勞動(dòng)合同一年內提出，所以不及時(shí)提起，可能會(huì )致使對方擁有了時(shí)效抗辯權。

二是員工可能會(huì )擔心自己的主張不被支持，但是從目前的大環(huán)境來(lái)看，更需要擔心的或許是如果公司倒閉、注銷(xiāo)或者沒(méi)有實(shí)際經(jīng)營(yíng)，資不抵債、入不敷出，權益可能無(wú)法實(shí)現的情況，所以如果員工有申請勞動(dòng)仲裁的想法，宜早不宜遲。

第四，公司發(fā)出辭退通知后又表示撤回、撤銷(xiāo)自己的開(kāi)除行為，表示繼續履行合同，要求員工回到崗位上班，這種情況怎么辦？

公司在開(kāi)除員工后又后悔的，員工如果不同意繼續履行合同，切記不要簽訂任何協(xié)議或者作出協(xié)商解除的意思表示。公司在發(fā)出辭退通知給員工后，就已經(jīng)明確作出了解除勞動(dòng)合同的意思表示，不存在需要員工同意的情況，所以員工此時(shí)不表態(tài)或者不予理會(huì )即可。

注：勞動(dòng)實(shí)務(wù)多有變化，以上建議僅供參考。本文整理完畢于2022年5月6日。如需轉載或引用該文章的任何內容，請注明出處。如您有意就相關(guān)議題進(jìn)一步交流或探討，歡迎與本人聯(lián)系。